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对平等条款的新解释

作者: 发布日期: 2018-12-26 10:31

近年来,主权债务危机频繁发生。希腊、爱尔兰、葡萄牙、西班牙和塞浦路斯陷入主权债务危机,不可避免地陷入主权债务重组。债务重组往往意味着大幅度减少债务并损害国际债权人的利益。根据国际货币基金组织(货币基金组织)的统计,在1998年至2010年期间,超过60%的国际债权人在主权债务重组中削减了超过30%的债务,44%的债权人减少了超过50%的债务。减免幅度最大的国家包括伊拉克、阿根廷和塞尔维亚和黑山,分别为89.4%和70.9%。但是,如果他们不参与债务重组,债权人很难通过司法救济获得债务满足。主要原因如下:

(1)主权国家豁免权的存在

起诉一个主权国家并非易事。在起诉之前,国际债权人必须规避基于国家豁免权的、诉讼豁免和国家行为理论的管辖权:(1)管辖权。一般而言,债权人难以在债务国获得公平判决,他们只能在债务国以外的国家提起诉讼。一旦债务人提出公共紧急请求,债权人的诉讼可能不会被审判,即使它已经在法庭上,也可能以无法执行的决定结束。 (2)诉讼豁免。主权国家一般享有管辖权、扣押和执行豁免。虽然豁免有例外,包括与商业活动有关的行为的豁免和非豁免(债券发行和直接贷款的第二种例外,即与商业有关的行为),但很难证明该国已放弃豁免或其行为与商业活动有关,即使可以证明该国已放弃豁免或其行为与商业活动有关,有关国家也将主张免除法院诉讼。 (3)国家行为理论。根据国家行为理论,在其领土内进行的国家或官方行为的行为可能不会由其他国家的法院审判其效力。因此,国家也可以避免基于国家行为理论的审判。但是,国家行为理论的应用有两个例外:1)官方行为是商业活动。对于Denhill London诉古巴共和国案,法官指出,国家行为理论不能仅仅是国家拒绝履行其商业义务的工具。在商业活动中,国家应该适用与私人相同的法律规则。 (2)外部影响。就天秤座和联合银行而言,法院认为哥斯达黎加国家银行同意接受纽约法律,通过纽约法律解决争端,并认为纽约银行将支付适当的金额。在该指令生效时,哥斯达黎加国家银行的纽约账户中有250万美元,认为所涉及的债务不足以满足国家行为理论的域外效力。当国家放弃豁免并接受管辖权并且债券支付发生在国家领土之外时,它将不构成适用的行动理论的要素。(2)无法对债务执行判决

即使主权债务纠纷顺利进入审判阶段并对国际债权人作出有利判决,债权人也将面临执行判决的困难。可以由主权国家强制执行的财产通常分为国内财产和离岸财产。债权人选择执行国内财产的,可以发生下列情况:(一)判决不能执行。如果债务国拒绝以公共秩序为理由偿还债务,债权人将很难获得执行判决。通过债券交换,债务国可以偿还债务,但债权人也可能面临长期债券掉期和大幅折扣的风险。虽然这两种情况都对债权人不利,但强制执行国内财产的好处在于它可以找到可以强制执行的财产。如果债权人选择强制执行离岸财产,他们可能在寻找可执行资产方面遇到困难。几乎所有国家的主要固定资产都是免税的,所有流动资产都可以在判决前转移。国外豁免的财产包括外交使团(如果这些账户与外交职能有关并且被免除,甚至是大使馆银行账户)、中央银行储备金、国际金融机构的支付和军事资产。主权国家还可以通过多种方式转让财产,例如将中央银行储备金、转移到国内银行海外分支机构汇回资金,以及支付海外存款作为本国工作人员。汇款并避免停放在有管辖区域的车辆。因此,债权人很难找到可以在债务国以外执行的财产。

(3)忽略平等条款的适用

对平等条款的新解释

国际债权人无视主权债务合同中的平等条款,导致债权人过程缺乏重要的法律依据。平等条款是国际无担保信贷合同的标准条款,与债权人的公平结算密切相关。平等条款起源于拉丁语paripassu,字面意思是平等地位。平等条款通常规定,债券的偿还权将等于所有无担保债券的非次级债券发行人当前和未来的外债。从这个最简单的平等条款可以理解为两个含义:(1)债权人内部的平等权利,即债权人和其他无担保债权人在同一债券合同下的平等地位; (2)债权人的外部平等,即债权人和债务人未来无担保债权人的平等地位。 Buch Hite和Pam的研究表明,平等条款起源于跨国债券合约,并在1970年后用于主权债务合同。跨境债券合约中的平等条款具有明确的含义,当公司破产时,公司的剩余资产将根据债务持有率公平分配给所有无担保债权人。但是,主权债务合同中的平等条款在理解上并不明确。这种情况主要是由于缺乏主权国家破产法,这导致了国家法定清算令的确定。一些律师认为,主权债务合同中的平等条款不能被解释为与无担保债权人同等满意,而仅仅意味着无担保债权人的平等排名。那么平等排名意味着什么呢?在这方面,法律界的大多数人都无法表达出来。在就适用法律达成一致并认为债券发行是商业行为之后,国际债权人可以规避主权豁免的障碍并起诉外国债务国。通过频繁的诉讼,债权人也可能被迫执行债务判决。但债权人仍缺乏平等解决的法律依据。 Equity Clause最初是主权债务合同中的正式条款,帮助Elliott在2000年的Elliot诉秘鲁案件中从秘鲁获得全额付款。从那以后,平等条款成为债权人要求平等偿还债务的突破之一。

艾略特是一家秃鹫基金,1996年以1140万美元的价格在二级市场上购买了2070万美元的秘鲁违约债券。艾略特后来向美国法院提出申请,要求秘鲁偿还债务。在获得有利裁决后,艾略特向比利时法院申请了、加拿大、英国、德国、卢森堡和荷兰。在比利时,布鲁塞尔的一个上诉法院裁定,秘鲁国家银行和秘鲁支付了布雷迪债券债权人进行债务重组的意图,而不是Elliot,他们没有参与重组,违反了主权的平等条款。债务合同。发布禁令以阻止付款。判决三天后,艾略特与秘鲁和秘鲁银行达成和解,以防止再次违约。最后,秘鲁国家银行和秘鲁在三天内向艾略特支付了584,500美元。布鲁塞尔上诉法院认为,平等条款有两个含义:(1)债务人有义务同时支付同一级别的债权人,并且对部分债权人的付款违反了平等条款。 (2)债务人有义务按相同比例支付同一类债权人。当财产不足以偿还所有索赔时,剩余财产将按照索赔的份额按比例分配。这一解释为债权人在主权债务违约后通过司法补救措施获得公平解决方案提供了一种新方法。对“艾略特诉秘鲁”中平等条款的解释引起了很大争议。对平等条款的解释称为对平等条款的广义解释。 Rodrigo、 Wildermere、 Scott、 Gulati和律师Buhe、 Pam and Wood说,从广义上解释平等条款是错误的,原因有两个:

(1)主权债务合同中存在的分享条款和最有利的债权条款表明,平等条款不应被广义地解释为付款。共享条款首先出现在银行的银团贷款合同中。银团贷款是由少数银行联盟向主权国家发放的贷款。如果银团贷款银行的任何一方获得更高的还款比率,则较高比例将根据债务比率与银行业联盟的其他成员共享。当债务人和多个债权人达成若干和解协议时,通常适用最有利的债权人条款。例如,如果债务人和三个不同的债权人达成3%或8%的和解协议,则3%偿还债务的债权人有权根据最有利债权人的条件要求80%的债权清偿。对债权人最有利的条件赋予债权人选择最优惠付款条件的权利。分享条款和最有利的债权人条款保证债权人获得相同比例的付款。如果平等条款仍然意味着以相同的比例偿还同一类债权人的债务,那么共享条款和最有利的债权人条款的存在就毫无意义。由于平等条款不能从广义上解释,主权债务合同中采用了共享条款和最佳债权条款。(2)如果对赔偿的广泛解释是正确的,则适用平等条款的后果将是不可想象的。对平等条款的广泛解释可能会产生以下后果:首先,一旦债务人破产,它就有义务停止任何付款,包括必要的行政费用。水、电力和其他次级无担保非次级索赔也属于平等规定的范围。如果平等条款被广泛解释为水、电力等。此外,债务国将停止支付国际组织,包括国际货币基金组织和世界银行,这将严重扰乱国际金融秩序。第二,由于平等条款要求债务人同时支付所有债权人,债务国在债务国确定偿还率和支付时间之前将无法支付任何债权人。最后,平等条款还将阻止其他债权人接受付款。由于国际支付结算系统自动分配收入,如果债权人拒绝接受,将阻碍国际支付结算系统的运作。

(3)国际组织和政府机构试图推行集体行动条款和分享条款的原因是平等条款不能广泛解释。集体诉讼条款是多数的少数,并改变了合同条款。为了防止钉牢债权人阻碍债务重组,集体诉讼条款经常规定,如果超过75%的债权人同意修改合同条款,合同条款的修改是成功的,而其他债权人则受到约束合同修改条款。在1998年亚洲金融危机之后,G10和国际货币基金组织(IMF)建议债务国在主权债务合同中增加集体行动条款和分享条款。正是因为平等条款不能从广义上解释,国际组织没有必要总结这两篇文章。因此,平等条款只能从狭义上解释,即同一类债权人的平等排名,债务人不得以任何方式改变债权人的排名,目的是防止债权人的法律顺从。 。事实上,在19世纪末和20世纪初,平等条款出现在有担保债权合同中,以确保有担保债权人能够按比例分享抵押资产。在20世纪中叶,出现了大量无担保债券。债权人不再需要平等条款来确保相同比例的担保财产。有人建议,目前的平等条款旨在防止债权人进行个人清算;但是,合同中的否定担保条款禁止债务人为其他债权设定担保或将指定财产分配给特定债权人,从而防止个人还款的可能性,从而剥夺了平等条款。存在。一些国家,如葡萄牙、西班牙、菲律宾和阿根廷,在法律上是从属的,即在法律上确定某些索赔的优先权并改变索赔的原始顺序。为了保护债权人的利益,银行重新启动了平等条款,以防止法律合规。虽然对平等条款的广泛解释受到了极大质疑,但一些学者表示支持。美国学者科恩说,当债务国违约时,他们有义务同时偿还同等级别的债权人,并且不能拒绝同时偿还一些债权人。纽约大学Lowenfeld教授表示,平等条款并不含糊,这意味着无论债务人是个人、公司还是国家,债权人的排名都是平等的。假设债务人有三个债权人汤姆、迪克和哈利。如果债权人没有足够的钱来偿还所有债权人,他必须按照平等条款的比例偿还债权人。假设债务人支付Tom $ 2,000,Dick $ 1,000,Harry $ 0。然后,法院应下令禁止债务人向债权人付款并禁止Tom和Dick接受付款。斯科特哈佛大学教授斯科特还表示,平等条款赋予债权人相同的权利,债务人不支付一方的债务而不向另一方支付。如果债务人未能全额偿还债权人,则应按相同比例偿还债务人。就LNC投资公司诉尼加拉瓜案而言,一家投资公司LNC在纽约的一家美国法院首次获得了8700万美元的赔偿。它遵循了艾略特诉秘鲁案,在比利时布鲁塞尔法院申请执行,并发布了一项裁决,禁止尼加拉瓜支付重组债券的利息。该裁决禁止德意志银行和欧洲解决系统协助尼加拉瓜付款。但是,上诉法院后来以程序理由推翻了这项裁决。另一个例子是,就红山金融公司诉刚果民主共和国和刚果国家银行而言,根据贷款协议中的平等条款,美国加利福尼亚州法院裁定,在此之前不能付款。刚果对红山金融公司的比例付款。其他外债。但是,双方终于达成了解决方案。虽然埃利奥特诉秘鲁为国际债权人寻求平等解决方案开辟了道路,但由于案件是原告单方面向法院提出申请的结果,因此不能在后来的案件中作为先例使用,因此不能用作未来债权人对公平的要求。还款的法律依据。为了获得公平的解决方案,债权人还需要一个更加坚实的法律基础。


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