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论“提供担保”义务的履行规则

作者: 发布日期: 2019-09-14 09:39

上述例子实际上只涉及一种提供担保的义务,即当事人的义务来自法律的直接规定。 1但是,在实践中,当事人经常同意一方有义务提供担保,但履行这种义务的情况为,例如担保方式和担保类型没有具体规定。在这种情况下,由于无法确定合同的主题,是否无效?如果它无效,各方应遵循哪些原则来确定应该履行的具体内容,以及如何履行这一义务?此外,在司法程序中,法官还可以根据案件的具体情况向诉讼当事人之一寻求担保。

论“提供担保”义务的履行规则

例如,如果法官认为债务人有现实的可能性,则在离婚判决,支付生活费等的义务,支付子女的教育费用和生活费的义务。逃避义务,他也可以决定承担费用的一方提供适当的担保,并没有具体说明担保的方式和类型。在这种情况下,当事人提供担保的义务来自法官的命令。总之,提供担保的义务可能来自法定或协议,甚至来自法院判决。在这种情况下,如果对履行义务没有明确和具体的规定/公约/裁决,应遵循哪些规则?以下尝试分析这些问题。

所谓保证等值规则是指如果当事人没有明确就应提供的担保的类型和形式达成一致,那么任何类型的担保,包括对象的担保(质押,抵押)和担保人(担保)被认为是适当的担保类型。这意味着对象的保证与人的保证之间没有区别。义务人提供的任何形式的担保都将被视为提供适当的担保。 2

那么为什么有保证等价规则呢?这主要是由于担保本身的辅助功能。当各方进行经济交流时,有时他们依赖对方当前和未来的能力来执行,并寻求交易的对手方提供担保。在这个时候,获得担保本身并不是双方追求的目的,其目的仍然是实现经济交流。在这方面,提供担保始终是一种辅助手段,各方追求担保的后果。 3

就担保所带来的后果而言,无论是物的担保还是人的担保,都是相同的获得担保的人都同样地获得了保障。换言之,在实现担保的功能上,物的担保与人的担保并不存在优劣之分,它们被认为是等效的。这里所说的“等效”,正是指它们都可以实现同样的担保效果。

论“提供担保”义务的履行规则

正是由于担保的工具性特征,我们可以说,有权求相对人提供担保的人,所追求的就是获得担保的“效果”(而不是担保本身);有义务向相对方提供担保的人,其义务的实质之所在就是让相对人获得担保的“效果”(而不是担保本身)。在这种情况下,当某个有义务提供担保的人提供了某种形式的担保,使得相对人“获得被担保的效果”,那么他就是合乎求地履行了其“提供担保”的义务。至于他以什么方式来实现这样的效果,这是不重的。重的是提供了担保,而不是提供了某种形式的担保。④

当然,在例外的情形下,担保等效规则应该受到限制。如果提供某种担保的义务成为合同的主义务,在这样的情况下,获得担保本身就成为合同的目的。比如说,当事人与银行订立一个合同,依据该合同,当事人向银行交付一笔款项;作为其对价,银行在该当事人与他人进行的交易中提供担保。那么在这样的情况下,银行提供担保的义务就不具有工具性的特征,而是合同的主义务。虽然当事人没有约定提供担保的具体类型,但是根据可以推知的当事人的意思以及交易惯例,银行必须向对方当事人提供人的担保而非物的担保。


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